筆者認(rèn)為,本案中執(zhí)法人員爭議的焦點(diǎn)并不在違法行為的定性上,而是在行政處罰已經(jīng)完結(jié)后,新的證據(jù)證明原來的定性有誤時(shí)應(yīng)當(dāng)如何處理的問題。
行政執(zhí)法的基本原則之一就是信賴保護(hù),信賴保護(hù)是指行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已生效的行政行為,確需改變的,對于由此給行政相對人造成的損失應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。另外,行政執(zhí)法行為的法律效力,即公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力也決定了行政處罰的非法不得變更性。
公定力是指行政執(zhí)法行為一旦作出,不論是否合法,都具有被推定合法、有效并且應(yīng)當(dāng)尊重和服從。公定力是一種推定效力,其功能在于保障行政執(zhí)法權(quán)的效率性和穩(wěn)定性。確定力是指行政執(zhí)法機(jī)關(guān)不得任意變更或撤銷自己作出的執(zhí)法行為。拘束力是指生效的行政行為對行政主體和行政相對人所具有的約束和限制的效力。執(zhí)行力是指行政機(jī)關(guān)和行政相對人對已經(jīng)生效的行政行為內(nèi)容予以實(shí)現(xiàn)的效力。
由此可見,如果行政機(jī)關(guān)隨意依據(jù)新證據(jù)改變已作出的行政處罰決定,將會給行政管理帶來混亂,不利于維護(hù)行政執(zhí)法的嚴(yán)肅性,降低行政機(jī)關(guān)的威信。從信賴保護(hù)原則以及行政執(zhí)法行為的法律效力來看,行政處罰決定作出后,一般不采納新證據(jù)變更已作出的行政處罰決定。
但是不采納新證據(jù),忽略案件本身的事實(shí),不改變錯誤的行政處罰,這樣做又有違行政處罰的公平正義原則。為了社會的公平正義,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)本著實(shí)事求是、有錯必糾的原則去重新審核性質(zhì)發(fā)生變化的案件,并“以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”重新作出行政處罰。從這個角度來說,一量定性處罰有誤行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極主動糾錯,按照案件的事實(shí)重新作出行政處罰。
通過上述分析可以得出,從信賴保護(hù)原則以及行政執(zhí)法行為的法律效力角度來說,應(yīng)當(dāng)維持該案原來的行政處罰決定;但是從尊重事實(shí)和公平正義的角度來說,應(yīng)當(dāng)更改該案原來的行政處罰。無論是改變還是維持原來作出的行政處罰,都是各有利弊的,關(guān)鍵是看行政機(jī)關(guān)追求程序公正還是結(jié)果公正。
在一些發(fā)達(dá)國家,司法制度對程序公正和確鑿證據(jù)的重視程度,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過尋求案件真相和將罪犯繩之以法。但如果一味強(qiáng)調(diào)程序公正,就有可能出現(xiàn)忽視尋求案情真相、放縱罪犯的情況。相比而言,筆者認(rèn)為,程序公正遠(yuǎn)比不擇手段地追求事實(shí)真相更能保護(hù)廣大人民的權(quán)益。一些發(fā)達(dá)國家將程序正義放在第一位,這與其司法傳統(tǒng)和相關(guān)法案規(guī)定有關(guān),但我國目前并沒有在法律中明確,如果程序正義和結(jié)果公正出現(xiàn)矛盾該如何取舍,也就是說行政處罰決定作出后又出現(xiàn)新證據(jù),實(shí)踐中如何處理并無法律規(guī)定,因此執(zhí)法人員只能根據(jù)各自對案情的理解采取不同的處理措施。
既然理論上無法可依,實(shí)踐中又該如何對本案進(jìn)行處理呢?筆者認(rèn)為根據(jù)新證據(jù)對行政相對人是否有利來區(qū)別對待。一般來說,行政處罰決定一經(jīng)作出就具有不可變更力,但這種不可變更力具有相對性,若出現(xiàn)的新證據(jù)有利于行政相對人,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)主動改正;若對行政相對人不利,則依據(jù)信賴保護(hù)原則,行政機(jī)關(guān)不應(yīng)當(dāng)采納,這也是維護(hù)行政相對人合法權(quán)益和行政機(jī)關(guān)權(quán)威性的體現(xiàn)。
具體到本案,A食品藥品監(jiān)管局對已作出的行政處罰無需變更,但是根據(jù)《刑法修正案(八)》,生產(chǎn)銷售假藥是要追究刑事責(zé)任的,該局應(yīng)當(dāng)按程序?qū)讣扑凸矙C(jī)關(guān)處理;同時(shí)應(yīng)當(dāng)對與僵蠶相同供貨渠道的中藥飲片進(jìn)行核查,深挖案源,按照“五個不放過”原則進(jìn)行查處。
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