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【悟空分享】探討！食品添加劑案件中的幾個(gè)棘手問(wèn)題

發(fā)布時(shí)間：2020-12-10

食品添加劑使用幾個(gè)常見(jiàn)問(wèn)題的實(shí)證分析

浙江省溫州市鹿城區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局  項(xiàng)炳康

根據(jù)《食品安全法》定義，食品添加劑，指為改善食品品質(zhì)和色、香、味以及為防腐、保鮮和加工工藝的需要而加入食品中的人工合成或者天然物質(zhì)，包括營(yíng)養(yǎng)強(qiáng)化劑。在執(zhí)法實(shí)踐中，比較棘手的問(wèn)題主要涉及食品添加劑的帶入、本底等。

一

食品添加劑帶入原則概念分析及實(shí)踐把握

根據(jù)《食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》（GB2760-2014）規(guī)定，食品添加劑合法帶入是符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的，分為兩類(lèi)情況，一類(lèi)是終產(chǎn)品被動(dòng)帶入，是指某類(lèi)食品按照GB2760-2014規(guī)定不允許使用某種食品添加劑，但由于食品生產(chǎn)加工過(guò)程中添加的配料本身添加了允許使用的上述食品添加劑，以致該終產(chǎn)品被動(dòng)攜帶了該食品添加劑。
舉個(gè)例子說(shuō)明，醬肉按照規(guī)定不允許使用苯甲酸，但作為配料使用的醬油可以使用苯甲酸，在這種情況下，生產(chǎn)出來(lái)的醬肉會(huì)帶有少量或微量的苯甲酸。依據(jù)GB2760-2014第3.4.1條，這類(lèi)被動(dòng)帶入須符合四個(gè)條件，包括a)據(jù)本標(biāo)準(zhǔn),食品配料中允許使用該食品添加劑;b) 食品配料中該添加劑的用量不應(yīng)超過(guò)允許的最大使用量;c) 應(yīng)在正常生產(chǎn)工藝條件下使用這些配料,并且食品中該添加劑的含量不應(yīng)超過(guò)由配料帶入的水平;d) 由配料帶入食品中的該添加劑的含量應(yīng)明顯低于直接將其添加到該食品中通常所需要的水平。還是以醬肉生產(chǎn)加工為例，依據(jù)GB2760-2014，作為配料的醬油苯甲酸最大使用量為1g/kg,因?yàn)獒u油在終產(chǎn)品醬肉質(zhì)量占比很小，那么相應(yīng)的醬肉中檢測(cè)出苯甲酸應(yīng)遠(yuǎn)低于1 g/kg。
在執(zhí)法實(shí)踐中，比較難以判斷是食品添加劑被動(dòng)帶入與主動(dòng)添加的混合情況，某些實(shí)際有違法添加食品添加劑的不法分子可能會(huì)以食品添加劑被動(dòng)帶入為借口逃避行政處罰。對(duì)于這類(lèi)情形，執(zhí)法人員應(yīng)本著實(shí)事求是的態(tài)度多方取證辨別，還原事實(shí)真相?？梢赃x擇使用的幾個(gè)途徑包括：對(duì)生產(chǎn)工藝進(jìn)行細(xì)致調(diào)查；要求提供配料表，明確配料占比情況，假設(shè)上述提到的醬油在生產(chǎn)醬肉全部配料占比中不到5%，那么終產(chǎn)品醬肉中苯甲酸檢出的最大使用量應(yīng)大致在1g/kg乘以5%的水平（不是絕對(duì)的），如有明顯超出的，應(yīng)考慮有違法主動(dòng)添加的可能性；根據(jù)終產(chǎn)品的性質(zhì)，對(duì)有無(wú)必要主動(dòng)添加該食品添加劑進(jìn)行分析，以排除可能，等等。
第二類(lèi)是配料主動(dòng)帶入。這類(lèi)情況相對(duì)比較簡(jiǎn)單易把握。依據(jù)GB2760-2014第3.4.2條，這類(lèi)帶入是指隨著食品生產(chǎn)加工越來(lái)越專(zhuān)業(yè)細(xì)致，某類(lèi)配料可能是專(zhuān)為生產(chǎn)某些食品配套的，雖然該配料按照GB2760-2014規(guī)定不得添加某類(lèi)食品添加劑，但最終產(chǎn)品可以添加該食品添加劑，因該配料是專(zhuān)為終產(chǎn)品使用，GB2760-2014允許該食品添加劑提前添加到該配料中。但有兩個(gè)條件，一是食品添加劑在終產(chǎn)品的量符合GB2760-2014規(guī)定，二是該配料標(biāo)簽應(yīng)明確標(biāo)示用于該特定食品的生產(chǎn)。

二

與“食品添加劑”相關(guān)的本底因素分析

這里的“食品添加劑”加了雙引號(hào)，是說(shuō)明這里所指的不是真正的食品添加劑，而是由于本底的原因，食品檢出了與食品添加劑一樣的成分。
關(guān)于本底，食品安全法、食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)中均沒(méi)有提到。但衛(wèi)計(jì)委曾答復(fù)指出：“《食品安全國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》（GB2760-2014）是規(guī)范食品添加劑使用的標(biāo)準(zhǔn)，有明確的適用范圍。食品本身天然存在的物質(zhì)（本底）如天然存在的苯甲酸、鋁等不屬于食品添加劑的范疇，不適用于本標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)食品生產(chǎn)過(guò)程中食品添加劑適用情況的監(jiān)控（即過(guò)程監(jiān)管，如食品生產(chǎn)過(guò)程中食品添加劑的投料記錄等）是判斷食品中食品添加劑的適用是否符合標(biāo)準(zhǔn)的最好手段?！睆倪@個(gè)答復(fù)，我們大致可以了解本底的概念。其實(shí)質(zhì)是食品中天然存在的，而不是添加的。至于天然存在的問(wèn)題，據(jù)分析有以下幾種可能：（1）原料本身的天然存在；（2）環(huán)境、輔料、包裝材料的遷移；（3）動(dòng)植物生長(zhǎng)過(guò)程中代謝產(chǎn)生、食品生產(chǎn)加工過(guò)程中微生物代謝生成。為了保證監(jiān)管不偏不倚，既不放過(guò)違法使用食品添加劑，也不讓守法主體因本底因素受到不合理懲處，相關(guān)部門(mén)當(dāng)務(wù)之急做好風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，明確哪類(lèi)食品容易有本底因素的存在、本底是哪類(lèi)的物質(zhì)（與現(xiàn)有食品添加劑一樣成分）、以及本底水平（合理的正常參考值）等。為了方便理解，具體分析二類(lèi)本底因素。
第一類(lèi)，鋁的本底因素。根據(jù)GB2760-2014，含鋁的食品添加劑（硫酸鋁鉀、硫酸鋁銨）作為膨松劑、穩(wěn)定劑使用。比如油炸面制品、焙烤食品中使用含鋁食品添加劑以達(dá)到膨松、穩(wěn)定的目的。而新鮮海哲由于含水較多、皮體較厚、還含有毒素，需經(jīng)過(guò)鹽加含硫酸鋁鉀（或硫酸鋁銨）鹽漬處理。上述情況只有鋁的殘留量符合標(biāo)準(zhǔn)要求，都是允許的。
2014年5月14日，國(guó)家衛(wèi)計(jì)委等五部門(mén)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于調(diào)整含鋁食品添加劑使用規(guī)定的公告》（在GB2760-2014發(fā)布之前），從2014年7月1日之后，小麥粉及制品（特殊制品除外，見(jiàn)公告）生產(chǎn)中禁止使用硫酸鋁鉀、硫酸鋁銨。但在此后的抽檢中，小麥粉還是經(jīng)常被抽檢出鋁殘留，除了一些是因?yàn)槔^續(xù)違法添加含鋁食品添加劑的原因,有很大部分是由于本底帶入。據(jù)專(zhuān)家分析，作為原料的小麥，本底帶入有多種可能性，如種植地土壤中鋁含量、污染水質(zhì)灌溉、酸雨的降淋、使用的肥料帶入、機(jī)器設(shè)備等加工過(guò)程中帶入等。從種植到生產(chǎn)加工，各個(gè)環(huán)節(jié)都可能帶入鋁，從而造成小麥粉中鋁的積累和最終體現(xiàn)?？梢?jiàn)，鋁本底符合原料本身的天然存在，以及環(huán)境、輔料、包裝材料的遷移這兩類(lèi)情況。關(guān)于如何判斷是主動(dòng)使用含鋁食品添加劑還是本底因素，是一種現(xiàn)實(shí)判斷難題。2014年6月24日國(guó)家衛(wèi)計(jì)委發(fā)布的《中國(guó)居民膳食鋁暴露風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估報(bào)告》，其中提到：“目前我國(guó)各類(lèi)食品中鋁真實(shí)的本底含量尚不清楚，也缺乏可能含有鋁的所有食品的消費(fèi)量數(shù)據(jù)，因此開(kāi)展各類(lèi)食品中鋁本底含量及相應(yīng)食品消費(fèi)量調(diào)查，以此為基礎(chǔ)進(jìn)行我國(guó)居民膳食鋁暴露量的精確評(píng)估是下一步工作的重點(diǎn)?！?014年7月18日，國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理總局發(fā)布了《關(guān)于食品中的鋁殘留》的文件，文中專(zhuān)家總結(jié)：“建議國(guó)家相關(guān)部門(mén)加快推進(jìn)“我國(guó)主要植物性食品及食品原料中鋁本底含量調(diào)查”工作，摸清我國(guó)小麥粉、淀粉等食物原料的鋁本底水平，為今后監(jiān)管判定相關(guān)食品中的鋁殘留是天然來(lái)源還是超范圍濫用提供科學(xué)依據(jù)?！?/span>
第二類(lèi)，苯甲酸的本底因素。食品添加劑苯甲酸及其鈉鹽作為防腐劑被廣泛用于食品保鮮，GB2760-2014對(duì)苯甲酸的使用有限量要求。據(jù)專(zhuān)業(yè)研究，自然界許多動(dòng)植物本身也存在苯甲酸，可以認(rèn)為是其的天然成分，主要有三個(gè)來(lái)源：（1）由苯甲醛直接氧化成苯甲酸；（2）植物和微生物體內(nèi)的苯丙氨酸的代謝降解生成苯甲酸；（3）馬尿酸在乳酸菌的作用下水解生成苯甲酸?？梢?jiàn)，苯甲酸本底符合動(dòng)植物生長(zhǎng)過(guò)程中代謝產(chǎn)生、食品生產(chǎn)加工過(guò)程中微生物代謝生成這類(lèi)情況。目前常見(jiàn)有可能存在苯甲酸本底因素的食品主要有乳制品、含乳食品、干紅棗等水果干品、蜂產(chǎn)品、發(fā)酵食物等，在執(zhí)法實(shí)踐中需要審慎分辨。

三

食品添加劑超標(biāo)的主觀(guān)因素審查問(wèn)題

在執(zhí)法實(shí)踐中，當(dāng)事人經(jīng)常以沒(méi)有主動(dòng)使用食品添加劑、不知情等理由抗辯食品添加劑超標(biāo)問(wèn)題。這里就涉及到對(duì)食品添加劑超標(biāo)進(jìn)行行政處罰是否需要審查主觀(guān)因素的問(wèn)題。就一般而言，與刑事制裁有所不同的，對(duì)行政違法行為的定性原則上無(wú)需審查當(dāng)事人的主觀(guān)因素，除非有法律明確的規(guī)定。在《食品安全法》、《食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》中對(duì)食品添加劑的使用沒(méi)有對(duì)主觀(guān)因素進(jìn)行限制，因此，筆者認(rèn)為，當(dāng)事人沒(méi)有主動(dòng)行為、不知情等不能成為食品添加劑超標(biāo)的抗辯理由。當(dāng)然，如前所述，有證據(jù)證明是合法帶入、本底因素的除外。
為了進(jìn)一步論證這個(gè)問(wèn)題，可以以食品添加劑帶入原則為例進(jìn)行分析。我們看到，當(dāng)事人提出不知情的抗辯理由，主要是提出在生產(chǎn)加工中沒(méi)有投放使用食品添加劑，而是因?yàn)樽鳛榕淞鲜褂玫氖称吩铣瑯?biāo)或超范圍使用了食品添加劑，以致終產(chǎn)品出現(xiàn)食品添加劑超標(biāo)。根據(jù)《食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》，不管是終產(chǎn)品被動(dòng)帶入還是配料的主動(dòng)帶入，均有條件的嚴(yán)格限制，只要不符合條件的規(guī)定，就構(gòu)成違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)行為。而這些條件中，沒(méi)有任何主觀(guān)方面的規(guī)定，可見(jiàn)，《食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》雖然沒(méi)有明文規(guī)定食品添加劑使用中的主觀(guān)問(wèn)題，但通過(guò)這些條款安排，我們是可以推斷出主觀(guān)因素不是食品添加劑使用違法行為的構(gòu)成要件。如果當(dāng)事人提出配料本身的食品添加劑有問(wèn)題以致終產(chǎn)品出現(xiàn)問(wèn)題的，只要是不符合《食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》帶入規(guī)定，不能豁免責(zé)任，但可以酌情從輕處理。

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