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【悟空雜談】監(jiān)管老大哥給新來小弟的心里話,陷入孤獨可不要怪我

發(fā)布時間:2020-09-15
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這是給一位新來的小兄弟寫的。

在他身上,我看到了自己年輕時好學的影子。

作為中浪,人之過在好為人師,今天也不能免俗,給后浪提供一點小建議。順便說一句:小弟,按照我說的目錄學習完畢之后,你很可能陷入孤獨,那時候不要怪我。

  咱們的單位叫市場監(jiān)督管理局,由工商、質監(jiān)、食藥三個部門合并而成,又把原知識產權局的專利、物價局的物價、鹽務局的食鹽、商務局的壟斷等業(yè)務歸并合攏而來,一句話:業(yè)務復雜,學習內容廣泛,終生學習在市場局不是空話,活到老學到老,學到老也學不完。

  那么,應該怎么學習市場局的業(yè)務知識呢?

一是抓住“質量”兩個字

  武俠小說《笑傲江湖》中有一門劍術叫“獨孤九劍”,破刀式,破劍式,破槍式,破劍式,破掌式,等等,劍招不多,悟其精要,就足夠了。

  類比“獨孤九劍”,學習市場局的知識,首先要抓住“質量”兩個字。

  本來“質量”二字指的是“小”質量(過會兒會提到“大”質量,從小到大,這也是為什么要合并多個部門組成市場監(jiān)管局的原因。),用9000質量管理體系認證知識的定義為“一組特性滿足要求的程度”。比如:一把刀,刀刃硬度是否能夠達到標準規(guī)定的數(shù)值,滿足為合格,不滿足為不合格;一袋方便面,蛋白質含量是否滿足標準的規(guī)定,滿足為合格,不滿足為不合格。

你在辦公室接投訴,經常會接到“質量不合格”的投訴,這只是一個籠統(tǒng)的概念,也是很多人的錯誤概念。

  “合格”了就代表質量好了嗎?比如肉丸標準,普通人很容易疑惑,為什么工廠做好的肉丸居然比自己買肉做成的肉丸價格低的多?因為標準規(guī)定了,牛羊肉肉丸含肉量大于等于8%,豬雞肉肉丸含肉量大于等于10%,滿足以上條件就可以稱之為“肉丸”。含肉量作為一組特性中的一個,滿足“要求”容易不?

  跟“不合格”對應的還有一個經典概念“缺陷”。二者意思相近,卻又不同。不合格針對的是檢測數(shù)據達不到標準要求,不合格的產品不一定有缺陷。有缺陷的產品是否一定不合格?答案也是否定的。比如我曾檢測煤炭的發(fā)熱量,有一次設備故障,拆開后才發(fā)現(xiàn),一段很短的頭發(fā)把攪拌器纏住了,電腦自動停止了下一步運行。這臺檢測設備檢測絕對是“合格”的,但是,沒有設置防異物的設施(可能只需要一元硬幣大小的鐵絲網),所以一不小心,設備就停止運行了,修理很麻煩的。這還只是小缺陷,安全缺陷直接就斷骨頭斷筋了。

  不合格是檢驗出來的,缺陷是使用出來的。

  以上是“小”質量概念中的“合格”問題。判定標準是“標準”,包括國標,行業(yè)標準,地方標準還有企業(yè)標準。企業(yè)標準要等于或高于國標行標。曾經有個企業(yè)老板跟我吹噓,我執(zhí)行國標,同行都執(zhí)行企標。我只能告訴他前因后果,敬告他不要跟別人說這種話,丟人的。

  什么是“大”質量?簡單介紹如下:如果你是一家食品廠老板,訂購的生產線提前2個月交付讓你多賺錢與推后兩個月交付讓你等急眼,差別有多少?即使產品質量非?!昂细瘛保烙嬆銉刃囊埠懿皇娣?,畢竟,晚投產兩個月的損失擺在那里。同樣的產品,都“合格”,都按時交付,后續(xù)三包服務好的,或者出現(xiàn)問題及時修復的,你選那一個?答案是不言而喻的。買房子也要選物業(yè)好的,隨著時代的進步,“服務”也歸于“質量”范疇了,這就是質量的“大”。

有時間看看標準吧,就市場監(jiān)督管理局的現(xiàn)狀來說,GB28050和GB7718多讀一下,作為標準訓練的基礎。等讀通1000份標準后,就有感覺了,就像現(xiàn)在看一本初中教科書,很快就能抓住其中的“考點”一樣。

  讀標準尤其要學會“批”的概念,涉及隨后的抽樣和不合格或者合格判定,比如食品標準往往有規(guī)定“同一組人,統(tǒng)一時間,同一生產線”生產的產品為“一批”,對執(zhí)法用處很大。

  抓住“質量”兩個字,標準只是基礎。

  如果有條件,最好能去檢測機構干一段時間,能更好得理解標準,對《檢測報告》也能體會其中的數(shù)據背后的意義。我曾經所在的檢測機構,溶液配制的原始記錄是錯誤的。也就是說,所有涉及溶液的檢測都是錯誤的。關鍵是,無數(shù)次實驗室認證都通過了,來審核的可都是“專家”啊。一群人稀里糊涂得從事所謂的“檢測”,出具稀里糊涂的結果,然后讓執(zhí)法人員去稀里糊涂地執(zhí)法,基層市場監(jiān)管,目前就處于這種狀態(tài)。。

  比如,“Z糧賓館”曾經被檢出“炸肉”菌落總數(shù)超標,還是嚴重超標。時間太久了,具體數(shù)據不記得了。只記得當時我看過報告后,感嘆如下:除非得肺結核的人在樣品里吐了一口痰,否則油炸食品不會出現(xiàn)這種結果的。到底是樣品保存出現(xiàn)問題還是檢測出現(xiàn)問題,一切都不能確定了,但檢測機構出問題了是必然的。同樣還是這家檢測機構,當年居然聯(lián)系食品企業(yè)可以“復檢”。什么是復檢?食品抽樣后,一部分用于檢測,一部分用于“備樣”。檢測不合格后,除微生物超標等4種情況外,可以申請“復檢”。復檢機構都是權威性的,有具體目錄。一家檢測機構居然連這一點都不懂,無知得令人發(fā)指。這家檢測機構有我的師傅,有我的兄弟,具體人名咱就不說了,只需要記住,他們的報告慎用。有些執(zhí)法人員說,反正我們拿報告辦案,別的不用管。對這種態(tài)度,我是堅決反對的。比如“炸肉”菌落超標,這是用腳趾頭都能想明白的問題。還有這家檢測機構的一份報告,顯示我市一家超市銷售的“六個核桃”執(zhí)行標準不對。我查了一下,六個核桃執(zhí)行了還沒有到實施日期的標準,但要求更高更細(新標準厚度是原標準的三倍),按照《標準化法》的選擇,鼓勵企業(yè)采用更先進的標準,直接推翻了這個檢測報告。

  還有一個法院判例,某企業(yè)的食品標注了過期標準,該產品按照正在執(zhí)行的國家標準檢測,合格,,當?shù)厥袌鼍忠浴疤摷贅俗ⅰ钡拿x罰款5萬元,企業(yè)上訴,法院支持了市場局。對此我的評價就一個,葫蘆僧判斷葫蘆案。這種“葫蘆”事,從來都不少,只是企業(yè)里的“葫蘆”太多,沒人告而已。

  啰哩啰嗦這么多,就想說一句話,懂標準,用標準,不要葫蘆“標準”。

二,執(zhí)法注意事項

  現(xiàn)在很多執(zhí)法人員基本停留在一部法律玩一輩子狀態(tài)下,看看違反條款,再找對應罰則,結束。

  用武俠戰(zhàn)術來形容,這種理解相當于學會了出拳踢腿等招式。

  在具體的法律條款之外,作為行政執(zhí)法部門,行政執(zhí)法的基礎還有《行政處罰法》、《行政強制法》、《行政復議法》、《行政訴訟法》、《國家賠償法》。

  行政處罰法教會你行政處罰的選擇,行政強制法教會你行政強制的具體規(guī)定。沒有這兩部法律,具體的《產品質量法》、《廣告法》、《反不正當競爭法》、《藥品管理法》《食品安全法》等行政法規(guī)都是空中樓閣。尤其是從重,從輕,減輕,不予處罰等具體情形,不是隨便就可以執(zhí)行的。

  《行政復議法》規(guī)定了有權提出行政復議的幾種情形,最后的兜底條款提到了“利益相關方”,《行政訴訟法》也有類似規(guī)定,這提現(xiàn)了“舉報”和“投訴”的不同。有很多執(zhí)法人員至今分不清兩者的區(qū)別,就在于沒找到本質“利益相關方”。向外延伸,破壞法律公平,影響市場局正常運行的職業(yè)打假人群體,更多的是舉報人,少數(shù)買一點產品的是投訴人,前者無權提出行政復議。新的《市場監(jiān)督管理投訴舉報暫行辦法》明文規(guī)定了投訴舉報的差別,只能說,高層水平高又接地氣啊。

  不止市場局,公安機關也類似。新冠疫情期間。對帶病毒四下流竄者,居然以“危害傳染病防治法”拘留,采用的文件還是兩高在2003年非典肆虐時發(fā)布的,后來發(fā)現(xiàn)不對勁,因為《刑法》明文規(guī)定了構成該罪的一個前提條件“甲類傳染病”,“新冠肺炎”是乙類傳染病,按照甲類傳染病防治;2007年,我國頒布了《國境傳染病防治法》,《刑法》也加上了“妨害國境傳染病防治罪”,顯然,兩高的解釋被法律淪為作廢文件。(注:此處涉及法律基本原則:下位法與上位法沖突,執(zhí)行上位法)。后來兩高發(fā)文才明確,以“妨害國境傳染病防治罪”罪名定罪。我對此的判斷居然在兩高發(fā)文之前。但我高興不起來,因為這說明公安機關跟我局一樣,存在著沒有國家局明文規(guī)定就不會執(zhí)行法律條款的問題。還有一個核心問題,學習法律只限于本部門,不知道衛(wèi)生部門還在執(zhí)行一部《國境傳染病防治法》。倒是衛(wèi)生部門及時在網站公開了,“新冠肺炎”屬于乙類傳染病,按甲類傳染病防治措施執(zhí)行;“新冠肺炎”屬于“國境傳染病”。

  不說了,再說就等于發(fā)牢騷了。說這些希望你記住,不要只等待上級指示,既然身在公務員行列,要對得起自己的身份,對得起人民的信任。

  多讀多看,僅僅看自己工作對應的一部法律是不夠的,很多時候會發(fā)生法律間的橫向聯(lián)系。此處必須加上“競合關系”。

  所謂競合,是指同一違法行為同時違反多個法律條款。此時應該怎么辦?

  比如,一批食品存在如下幾個問題:侵犯他人注冊商標專用權;產品質量不合格;盜用他人廠名廠址。

  也就是說,同時違反了《商標法》、《食品安全法》、《產品質量法》相關條款。

  這種情況下,行政法規(guī)沒有明文規(guī)定,參考刑法相關規(guī)定,以最重處罰執(zhí)行。通常來說,產品質量違法比表面違法的處罰更重,應該執(zhí)行《食品安全法》。商標持有人還可以通過民事訴訟索取民事賠償。

  學會了基礎性行政法律并能建立橫向聯(lián)系,就算會蹲馬步了,腳下有根了。

  市場局還執(zhí)行四“部”特殊的法律,《商標法》、《專利法》、《合同法》和《公司法》系列,公司相關法律有好多種,具體規(guī)定了不同類型公司的成立、運行、消亡,不是我接觸過的領域,不多說。以上四種法律屬于“民法”,跟其他法律屬于“行政法”是不同的。

  民法屬于“民不告官不究”類型的法律,主張當事人自行處理或者通過法院訴訟處理,我國的特殊國情在此,行政機關參與一部分,但自我觀察,法律在逐步限制行政機關的參與力度,讓他們真正回歸到“民法”。合同法、公司法自不必說,《民法典》“侵權責任法”部分第1184條明確規(guī)定了知識產權侵權“懲罰性”賠償,一句話改變了我國知識產權保護的力度,具有劃時代的意義,誰來執(zhí)行“懲罰性賠償”?只有法院。侵權責任法曾經規(guī)定了“善意第三人”不予處罰,到《商標法》就規(guī)定了對銷售者不予處罰的相關規(guī)定,《食品安全法》也規(guī)定了銷售者不予處罰的條款。一切法律都不是憑空而來的。

  三大法系,民法、刑法、行政法,不是孤立的。

  三種法律同時學,才能真正打通任督二脈,練好“內功”。

  比如,外國來的資料,需要我國駐該國大使館出具證明文件才有效。

  比如,執(zhí)法中碰到暴力對抗,可以通過公安機關配合。輕則《治安管理處罰法》,重則《刑法》,總有一款屬于暴力對抗者。執(zhí)行這一條需要提醒你,執(zhí)法人員是代表單位執(zhí)法的,聯(lián)系公安機關支持前需要經單位主要領導同意才可以?!邦I導支持”不僅僅是說說而已。(注:如果家中有親人給公司看大門,一定要告訴他,如果執(zhí)法者出具執(zhí)法證件,趕緊開門,否則,輕則治安處罰,重則入刑。)

  比如,違法情節(jié)嚴重的,如制造不合格產品貨值5萬元以上或者銷售15萬元以上的,構成破壞社會主義市場經濟秩序罪,應該移交公安機關處理。還有一個很容易碰到的“生產銷售有毒有害食品罪”,“生產銷售假藥劣藥罪”,無論案值高低,都是要入刑的,這一點一定要提高警惕,不要落個瀆職罪。

比如碰到行政相對人逃脫有充分證據證明標的物為假冒偽劣產品的,即使限于權限不能找到相對人,至少要把標的物運走。“無主財產”問題,屬于民法,由法院來認定。

  學完這些,打通任督二脈,有內功了,學習什么招式(法律)都變得輕松,很會抓“考點”了

  但這還是不夠的。

  因為隨著時間的推移,閱歷的豐富,我深刻感受到,法律體系只是政治體系中的一部分,在更加宏大的政治體系中,法律體系的作用最多不過是汽車的四個輪子。

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