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食品抽樣是食品安全抽樣檢驗工作具體實施的起點，是保證食品抽樣檢驗程序規(guī)范、合法，結(jié)論科學、公正的重要環(huán)節(jié)，其目的是依法抽取符合檢驗要求的食品樣品。實踐中，食品抽樣常遇到各種問題，較為突出的有如何確認待銷產(chǎn)品、如何確認抽樣地點、逾期異議如何處理等。

例如：A是一家從事堅果類食品生產(chǎn)經(jīng)營的小作坊，C承檢機構(gòu)受B市場監(jiān)督管理部門委托對A小作坊生產(chǎn)的堅果進行監(jiān)督抽檢。抽樣人員到達現(xiàn)場后，向A小作坊負責人出示了抽樣證件及抽樣任務(wù)書等文件，明確告知了抽取生產(chǎn)成品的來意。A小作坊負責人帶領(lǐng)抽樣人員到庫房(未有明顯功能標識)抽樣，抽樣人員對堆放在庫房里的簡易包裝巴旦木進行了隨機取樣，A小作坊負責人現(xiàn)場未對抽樣過程提出任何異議，并在抽樣單上簽字確認。后經(jīng)檢驗，巴旦木中二氧化硫超標，檢驗結(jié)果判定為“不合格”。A小作坊得知結(jié)果后，第一時間向B市場監(jiān)督管理部門提出異議，辯稱其銷售的巴旦木為分裝后的小包裝食品，抽樣人員當時所抽樣品并非其成品倉庫的小包裝巴旦木，而是原料倉庫的大包裝巴旦木原料。

在此案例中，抽樣行為是否有效？抽樣單效力如何認定？小作坊超過規(guī)定期限的異議申請如何處理？要回答這一系列問題，就必須從抽樣行為法律性質(zhì)、抽樣文書的法律效力著手分析。

根據(jù)2019年10月1日起實施的《食品安全抽樣檢驗管理辦法》^[1](以下簡稱《辦法》)規(guī)定，筆者認為，食品抽樣是食品抽樣人員根據(jù)食品安全抽檢計劃或者工作需要，按照抽檢工作規(guī)范隨機抽取樣品，并進行封樣、記錄、信息采集以及送檢等的一系列活動。從法律性質(zhì)上講，食品抽樣系市場監(jiān)督管理部門的法定職責，依法應(yīng)當屬于行政執(zhí)法行為。

《辦法》規(guī)定，市場監(jiān)督管理部門可以自行抽樣或者委托承檢機構(gòu)抽樣。從法律角度分析，無論是市場監(jiān)督管理部門自行抽樣，還是委托承檢機構(gòu)抽樣，其責任主體均應(yīng)為市場監(jiān)督管理部門。

食品抽樣與食品檢驗同屬食品安全抽樣檢驗的兩個重要環(huán)節(jié)，食品抽樣是食品檢驗的必要前提，食品檢驗則是食品抽樣的直接目的，二者既有密切聯(lián)系，又具有明顯區(qū)別。為準確把握食品抽樣的內(nèi)涵和外延，筆者從法律層面對食品抽樣與食品檢驗進行了比較分析。

1.2.1 實施主體不同

1.2.2 資質(zhì)要求不同

1.2.3 行為性質(zhì)不同

1.2.4 責任主體不同

1.2.5 異議處理不同

2.1.1 執(zhí)法內(nèi)容的告知效力

2.1.2 執(zhí)法主體的告知效力

2.1.3 權(quán)利義務(wù)的告知效力

2.2.1 對內(nèi)效力

2.2.2 對外效力

2.3.1 明確食品抽樣關(guān)系的主體

2.3.2 固定食品抽樣行為的內(nèi)容

2.3.3 確認食品抽樣過程的效力

《辦法》規(guī)定，抽樣人員可以從食品經(jīng)營者的經(jīng)營場所、倉庫以及食品生產(chǎn)者的成品庫待銷產(chǎn)品中隨機抽取樣品。通常情況下，對食品經(jīng)營者的抽樣地點的選定較為容易，一般就是其經(jīng)營場所或者倉庫，但食品生產(chǎn)者卻相對復雜，其不僅有成品倉庫，還有原料倉庫，在抽樣地點的選定上容易產(chǎn)生分歧和爭議。上文所提案例中，A小作坊提出的異議，明顯是在規(guī)避其作為食品生產(chǎn)者的法律責任。對此，B市場監(jiān)督管理部門應(yīng)如何處理?

筆者認為，針對A小作坊提出的異議，可以從兩個角度綜合分析判斷：①真實性判斷。即抽樣單明確記載抽樣地點為成品倉庫，A小作坊提出的異議是否有更充分的證據(jù)予以證明并足以推翻抽樣單，如若沒有證據(jù)或者雖有證據(jù)但不充分且不足以推翻的，那么A小作坊提出的異議則不具有真實性，經(jīng)其負責人簽字確認的抽樣單依法具有當然的證明效力。②合法性判斷。即A小作坊雖然獲得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可，但該行政許可中是否包含食品分裝的生產(chǎn)行為?如若有明確法律法規(guī)規(guī)定食品小作坊不得從事食品分裝(如《江蘇省食品小作坊和食品攤販管理條例》第十九條第十一項“食品小作坊不得接受食品生產(chǎn)企業(yè)和其他食品小作坊的委托生產(chǎn)加工或者分裝食品”^[5])，那么A小作坊提出的異議則顯然不具有合法性，其異議不能成立。

《辦法》規(guī)定，在食品安全監(jiān)督抽檢工作中，食品生產(chǎn)經(jīng)營者可以對其生產(chǎn)經(jīng)營食品的抽樣過程、樣品真實性、檢驗方法、標準適用等事項依法提出異議處理申請。對抽樣過程有異議的，申請人應(yīng)當在抽樣完成后7個工作日內(nèi)，向?qū)嵤┍O(jiān)督抽檢的市場監(jiān)督管理部門提出書面申請；對樣品真實性、檢驗方法、標準適用等事項有異議的，申請人應(yīng)當自收到不合格結(jié)論通知之日起7個工作日內(nèi)，向組織實施監(jiān)督抽檢的市場監(jiān)督管理部門提出書面申請。通常情況下，被抽樣食品生產(chǎn)經(jīng)營者在抽樣時都會在抽樣單上簽字確認，在抽樣完成后7個工作日內(nèi)，一般不會對抽樣過程提出異議，但在收到不合格結(jié)論通知后，食品生產(chǎn)經(jīng)營者除了有可能提出書面復檢申請外，同時還可能會對食品抽樣過程提出異議。

上述案例中，A小作坊負責人參與了巴旦木食品抽樣的全過程，并且在抽樣單上進行了簽字確認，抽樣完成后也未在規(guī)定期限內(nèi)提出任何異議。但是，在收到產(chǎn)品不合格結(jié)論通知后，A小作坊就抽樣過程向B市場監(jiān)督管理部門提出了異議，辯稱抽樣人員抽取巴旦木樣品的倉庫為原料倉庫而非成品倉庫。按照規(guī)定，市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當自收到申請材料之日起5個工作日內(nèi)，向食品生產(chǎn)經(jīng)營者出具受理或者不予受理通知書。B市場監(jiān)督管理部門收到A小作坊的異議申請后，應(yīng)當如何處理?

實際工作中存在兩種不同認識：①A小作坊針對抽樣過程提出的異議申請，明顯超過了規(guī)定期限，故市場監(jiān)督管理部門可直接不予受理。②A小作坊的異議申請雖然超過了規(guī)定期限，但如果其異議內(nèi)容經(jīng)查證屬實，那么A小作坊將不應(yīng)承擔生產(chǎn)不合格食品的相應(yīng)法律責任，因此，市場監(jiān)督管理部門直接不予受理，有違實體正義，故應(yīng)當受理其異議申請。上述事件，筆者贊同第一種認識。筆者認為，抽樣單是反映食品抽樣過程的關(guān)鍵性證據(jù)，A小作坊負責人在抽樣單上簽字，已經(jīng)表明其對包括抽樣地點在內(nèi)的現(xiàn)場抽樣過程沒有異議，且在市場監(jiān)督管理部門書面告知其依法享有的權(quán)利和應(yīng)當承擔的義務(wù)的情況下，A小作坊也未在規(guī)定期限內(nèi)提出異議申請。在收到不合格結(jié)論通知后，A小作坊針對抽樣過程提出異議，其目的存在兩種可能性：①沒有任何證據(jù)證明其異議內(nèi)容的情形，A小作坊此時明顯具有害怕接受市場監(jiān)督管理部門接下來對其實施行政處罰的嫌疑，其提出異議的目的是拖延時間，甚至無理取鬧。②有相應(yīng)證據(jù)證明其異議內(nèi)容的情形，A小作坊可能具有故意擾亂食品抽樣秩序的嫌疑，即在抽樣時故意引導抽樣人員至原料倉庫抽取樣品，并保留相應(yīng)證據(jù)，待檢驗結(jié)論出來后視情而為，如若檢驗結(jié)論為合格，則完全接受并隱藏證據(jù)，但如若檢驗結(jié)論為不合格，則第一時間對抽樣過程提出異議并提交證據(jù)，從而巧妙規(guī)避作為食品生產(chǎn)者應(yīng)承擔的法律責任。