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　　檢察機(jī)關(guān)在開展兩法銜接工作過程中，經(jīng)常能從市場監(jiān)督管理部門獲得食品中非法添加的危害食品安全犯罪線索，該類線索是檢察機(jī)關(guān)在食品領(lǐng)域進(jìn)行建議移送、立案監(jiān)督工作的重要切入點(diǎn)。而客觀情況是雖然線索不少，成案率卻普遍不高。

　　2017年，江寧區(qū)檢察院通過兩法銜接平臺，收到市場監(jiān)督管理部門移送的食品非法添加類案件線索9條，但只成功立案1件，尚無案件進(jìn)入司法程序。究其原因，主要有以下幾點(diǎn)：

　　以在淡水魚中添加孔雀石綠、硝基呋喃類等藥物為例，一些水產(chǎn)養(yǎng)殖者、運(yùn)輸者和銷售者無視禁令，違規(guī)在淡水魚蝦中添加該類物質(zhì)以保證在飼養(yǎng)、運(yùn)輸、銷售過程中魚體處于成活狀態(tài)。市場監(jiān)督管理部門在銷售環(huán)節(jié)查出孔雀石綠、硝基呋喃類藥物等有毒有害物質(zhì)后，因難以確定添加環(huán)節(jié)、具體添加者，無法進(jìn)一步認(rèn)定銷售者的對于銷售的淡水魚中含有毒有害物質(zhì)的主觀明知狀態(tài)。

　　類似情況還有在進(jìn)口牛肉（牛排）經(jīng)營者處檢出含有萊克多巴胺（俗稱“瘦肉精”）的牛排，因萊克多巴胺系一種飼料添加劑，通常系在養(yǎng)殖過程中添加（如美國、日本、加拿大等國均認(rèn)為給肉畜禽喂萊克多巴胺安全），在國內(nèi)經(jīng)營戶通過正規(guī)渠道進(jìn)口并已履行索票索證義務(wù)的情況下，證實(shí)銷售者對于所銷售的牛肉含有萊克多巴胺處于明知狀態(tài)存在困難。

　　由于食品所具有的獨(dú)特屬性，司法鑒定的實(shí)踐中尚未將其納入“物證鑒定類”范疇，目前沒有相關(guān)司法鑒定機(jī)構(gòu)獲取對食品進(jìn)行檢驗(yàn)鑒定的資質(zhì)。對于食品中添加的物質(zhì)是否有毒有害的定性問題，多難以做出鑒定，只是在對涉案食品進(jìn)行檢驗(yàn)檢測后出具食品檢驗(yàn)檢測報告。

　　為解決規(guī)范涉案食品的檢驗(yàn)認(rèn)定問題，國家食品藥品監(jiān)督管理總局、公安部、最高法、最高檢、國務(wù)院食品安全委員會辦公室聯(lián)合頒布了《食品藥品行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作辦法》做出了探索，但違法是管理問題，而是否有毒是科學(xué)問題，對于認(rèn)定某一添加物是否有毒、有害還是足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病，應(yīng)該建立在對涉案添加物質(zhì)進(jìn)行安全性毒理學(xué)實(shí)驗(yàn)驗(yàn)證的基礎(chǔ)上，如果沒有毒理學(xué)試驗(yàn)結(jié)果作為支撐，即使是專家意見也是無源之水，站不住腳。一旦進(jìn)入法庭辯論，犯罪嫌疑人或辯護(hù)人對專家意見提出質(zhì)疑，案件將陷入膠著狀態(tài)。

　　以在泡發(fā)豆芽過程中使用含有6-芐基腺嘌呤、赤霉素、4-氯苯氧乙酸鈉為主要成分的生產(chǎn)調(diào)節(jié)劑為例，對于上述物質(zhì)的安全性毒理學(xué)研究不少，但學(xué)者對上述三種物質(zhì)的安全性并沒有形成共識性意見，且存在國際上的采用的標(biāo)準(zhǔn)相較于國內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)在某些方面更為寬松的情況。

　　危害食品安全的行為可能構(gòu)成行政違法，也可能構(gòu)成刑事犯罪，對于生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，如何認(rèn)定“嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量”、“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”在實(shí)踐中較難掌握，在省、市層面未出臺相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的情況下，區(qū)一級層面在處理該類可能涉嫌犯罪的案件時掣肘較多。

　　如含鋁泡打粉是限制使用的食品添加劑，是否超過國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)100mg/kg即應(yīng)認(rèn)定為犯罪？上海規(guī)定超出國家標(biāo)準(zhǔn)1倍可認(rèn)定為嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)，山東認(rèn)為需要由省專家根據(jù)檢驗(yàn)報告進(jìn)行論證。而我們在收到該類案件線索時，因缺乏相應(yīng)的地方性指導(dǎo)意見，難以界定行政違法與刑事犯罪之間的界限，致使一部分案件未能進(jìn)入刑事程序。

　　一是省、市級行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一案件標(biāo)準(zhǔn)，由公安機(jī)關(guān)、市場監(jiān)督管理部門開展事先聯(lián)合執(zhí)法行動來消除該類案件主觀明知認(rèn)定上存在的障礙。

　　如在淡水魚中添加孔雀石綠或硝基呋喃類藥物的判例大部分在深圳市羅湖區(qū)，源于該區(qū)在進(jìn)行打擊處理前，公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、法院與市場監(jiān)督管理部門就如何認(rèn)定主觀明知統(tǒng)一意見，前期由市場監(jiān)督管理部門至轄區(qū)內(nèi)水產(chǎn)生產(chǎn)、經(jīng)營商戶處送達(dá)《水產(chǎn)品經(jīng)營安全責(zé)任承諾書》，告知生產(chǎn)戶、經(jīng)營戶在從上游購進(jìn)淡水魚產(chǎn)品時，應(yīng)向上游查驗(yàn)營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、食品檢驗(yàn)檢疫證、食品安全許可證，否則一旦查出水產(chǎn)品中有非法添加行為，則認(rèn)定為其主觀明知構(gòu)成犯罪。

　　二是在辦理危害食品安全案件時，對于食品中所摻入的物質(zhì)的危害性無法確定的，應(yīng)該按照科學(xué)實(shí)驗(yàn)的要求，委托相關(guān)權(quán)威專業(yè)實(shí)驗(yàn)室進(jìn)行病理、毒理等試驗(yàn)，對其危害性有相對的確定性認(rèn)知。

　　專家出具認(rèn)定意見時，應(yīng)該附上實(shí)驗(yàn)的具體情況及結(jié)果，意見不同意的則應(yīng)將不同意見羅列氣候，供司法部門審核裁定時參考。

　　三是在省市層面出臺標(biāo)準(zhǔn)一致的指導(dǎo)意見對實(shí)踐辦案進(jìn)行規(guī)范，嚴(yán)格劃清行政違法與刑事犯罪之間的界限，對于構(gòu)成犯罪的要依法打擊，對于違法但尚未構(gòu)成犯罪的依法進(jìn)行行政處罰，保證行刑手段對食品領(lǐng)域的全面規(guī)制，從而實(shí)現(xiàn)保障人民群眾身體健康生命安全的目的