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日前，某地市場監(jiān)督管理局在抽檢中發(fā)現(xiàn)某款黃酒不合格，后對經(jīng)營者適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》進(jìn)行了處罰，因該處罰文書目前未公開，所以無法了解其具體不合格的項(xiàng)目是什么。不過，就食品執(zhí)行不同標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致如何定性處罰，相關(guān)爭議頗多。

涉及食品質(zhì)量無非就是三個方面：食品本身、食品標(biāo)簽和食品包裝或容器。

目前已經(jīng)有GB 7718和GB 28050兩個食品安全標(biāo)準(zhǔn)來約束，對于不合格項(xiàng)目適用《食品安全法》沒什么爭議。當(dāng)然，食品包裝上的不屬于“食品標(biāo)簽元素”之外的內(nèi)容則屬于“廣告”的范疇了，是否合法應(yīng)該屬于《廣告法》的調(diào)整范圍。

二、關(guān)于食品包裝和容器。

目前針對通用的食品包裝材料國家衛(wèi)健委都已經(jīng)出臺了食品安全標(biāo)準(zhǔn)，基本上算有標(biāo)準(zhǔn)可依。如果檢測不合格，直接適用《食品安全法》第一百二十五條處罰即可。

比如，上海新語面包食品有限公司采購的上海龍舟彩印包裝有限公司生產(chǎn)的食品包材，因鉛含量不符合《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 食品接觸用紙和紙板材料及制品》中的規(guī)定，被上海市市場監(jiān)督管理局依照前款規(guī)定處罰25萬元。

三、食品本身不符合標(biāo)準(zhǔn)要求。

對于除了食品安全標(biāo)準(zhǔn)外，涉及其他企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和推薦標(biāo)準(zhǔn)的不合格項(xiàng)目，有以下幾種觀點(diǎn)：

1、適用《食品安全法》第124條的“兜底條款”；

《食品安全法》第124條第二款規(guī)定，“除前款和本法第123條、第125條規(guī)定的情形外，生產(chǎn)經(jīng)營不符合法律、法規(guī)或者食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品、食品添加劑的，依照前款規(guī)定給予處罰。”該條款為2019版新加入條款，目的就是為了適應(yīng)法條中不能涵蓋的情形。

《產(chǎn)品質(zhì)量法》第26條規(guī)定，“產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當(dāng)符合下列要求：(三)符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)，符合以產(chǎn)品說明、實(shí)物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況。”因此，如果食品標(biāo)簽上標(biāo)明執(zhí)行的是企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或推薦標(biāo)準(zhǔn)而又不符合該標(biāo)準(zhǔn)的要求，那么可以認(rèn)為是違反了該條款。

違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》顯然屬于“生產(chǎn)經(jīng)營不符合法律的食品”，因此，可以將違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》的違法行為轉(zhuǎn)至《食品安全法》第124條來處罰。

2、原北京市食藥局《食品類相關(guān)案件處理指導(dǎo)意見一》相關(guān)觀點(diǎn)：

A、有食品安全標(biāo)準(zhǔn)，但產(chǎn)品標(biāo)識執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)為企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或推薦性標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)但不符合產(chǎn)品標(biāo)識的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)定性為食品的標(biāo)簽、說明書含有虛假內(nèi)容，違反了《食品安全法》第七十一條第一款、第三款的規(guī)定，符合第一百二十五條第一款第（二）項(xiàng)的情形，依據(jù)第一百二十五條第一款進(jìn)行處罰。

B、無食品安全標(biāo)準(zhǔn)，產(chǎn)品標(biāo)識的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)為企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)不符合推薦性標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)給予行政指導(dǎo)。

C、無食品安全標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)不符合產(chǎn)品標(biāo)識的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)定性為食品的標(biāo)簽、說明書含有虛假內(nèi)容，違反了《食品安全法》第七十一條第一款、第三款的規(guī)定，符合第一百二十五條第一款第（二）項(xiàng)的情形，依據(jù)第一百二十五條第一款進(jìn)行處罰。

3、關(guān)于《食品安全法實(shí)施條例》第七十四條；

《條例》第七十四條　食品生產(chǎn)經(jīng)營者生產(chǎn)經(jīng)營的食品符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)但不符合食品所標(biāo)注的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的食品安全指標(biāo)的，由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門給予警告，并責(zé)令食品經(jīng)營者停止經(jīng)營該食品，責(zé)令食品生產(chǎn)企業(yè)改正；拒不停止經(jīng)營或者改正的，沒收不符合企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的食品安全指標(biāo)的食品，貨值金額不足1萬元的，并處1萬元以上5萬元以下罰款，貨值金額1萬元以上的，并處貨值金額5倍以上10倍以下罰款。

對于這條規(guī)定，很多人有不同看法。好比法律規(guī)定了假一賠三，結(jié)果廠家公然宣稱“假一賠萬”，但真有人找過來了，你卻說我不賠萬只賠三，這不是?；斓懊?。

《食品安全法》出臺后，涉及食品的一切處罰都應(yīng)該適用該法，再使用其他法律進(jìn)行處罰就簡直是對立法者的嘲弄了，也顯得法律的制定者太無能了。原北京市食藥局《食品類相關(guān)案件處理指導(dǎo)意見》中明確，“《產(chǎn)品質(zhì)量法》不是本市食品類行政處罰的依據(jù)”，筆者認(rèn)為這是必須要旗幟鮮明樹立的觀點(diǎn)。