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　　我省市場監(jiān)督管理局今日發(fā)布“關(guān)于2批次不合格食品核查處置情況的通告”，在2018年國抽中我省兩家超市均檢出1批次雞蛋恩諾沙星不合格，但兩家超市被處罰情況卻不太一樣，具體情況如下：

　　同樣被抽檢出了不合格食品，卻因為其中一食品經(jīng)營者履行了進貨查驗義務(wù)，而免于行政處罰。我們都知道食品安全法第一百三十六條關(guān)于食品經(jīng)營者進貨查驗免責(zé)的相關(guān)問題規(guī)定：“食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進貨查驗等義務(wù)，有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準，并能如實說明其進貨來源的，可以免予處罰，但應(yīng)當依法沒收其不符合食品安全標準的食品；造成人身、財產(chǎn)或者其他損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

　　然而實務(wù)中不少食品經(jīng)營者在實施上述答辯時往往仍然難以擺脫行政處罰的法律責(zé)任。下面結(jié)合實務(wù)操作，就上述事項形成免責(zé)應(yīng)當符合構(gòu)成要件進行系統(tǒng)解析。

　　依據(jù)上述規(guī)定，在食品經(jīng)營者所經(jīng)營食品違反食品安全法的情況下，構(gòu)成食品經(jīng)營者免責(zé)的構(gòu)成要件如下：

一、食品經(jīng)營者已經(jīng)履行食品安全法規(guī)定的進貨查驗等義務(wù)

　　食品經(jīng)營者的進貨查驗義務(wù)包括進貨查驗相關(guān)許可證及相關(guān)合格證明，還包括對所購進食品本身的查驗。

　　食品安全法第五十三條第一款關(guān)于食品經(jīng)營者的進貨許可及相關(guān)證明查驗的規(guī)定：“食品經(jīng)營者采購食品，應(yīng)當查驗供貨者的許可證和食品出廠檢驗合格證或者其他合格證明（以下稱合格證明文件）?！彪m然食品經(jīng)營者查驗的對象是食品的許可證、合格證明文件，但并非供貨者只要形式上持有上述文件即視為產(chǎn)品合格。查驗義務(wù)本身包括了兩個部分的義務(wù)，即，檢查和驗證。

　　實務(wù)中上述檢查和驗證主要包括：對食品供貨者營業(yè)執(zhí)照、食品生產(chǎn)許可證（供貨者為食品經(jīng)營者的應(yīng)當同時提供食品生產(chǎn)者的食品生產(chǎn)許可證、食品經(jīng)營者的食品經(jīng)營許可證）、合格證明（出廠合格證明）進行審查。上述證件應(yīng)當為加蓋供貨者公章的復(fù)印件。

　　此方面的審查要求食品供貨者所提供的食品與其所提供的相關(guān)許可證件、合格證明的一致。如果存在證書文件與食品包裝所標注事項不一致的情況，則顯然上述證件、合格證明不具有與所經(jīng)營食品不具有關(guān)聯(lián)性。不能作為該食品相關(guān)的法律文件，因而不符合食品安全法規(guī)定的進貨要求。當然食品經(jīng)營者不是食品監(jiān)管部門，無權(quán)對相關(guān)證件的真?zhèn)芜M行專業(yè)鑒別。其實法律并不強人所難，食品經(jīng)營者的進貨查驗義務(wù)只需要堅持其作為食品經(jīng)營者的審慎原則。

　　此外，食品安全法第五十三條第二款、第三款規(guī)定了進貨查驗記錄制度。該制度屬于進貨證件及合格證明查驗義務(wù)的延伸。實務(wù)中不少食品經(jīng)營者怠于履行該項義務(wù)，導(dǎo)致食品監(jiān)管部門隨機抽檢時無法提供上述資料。

　　對購進貨物相關(guān)證件及合格證明的查驗僅是食品經(jīng)營者進貨查驗義務(wù)的一個方面。食品安全法第五十三條規(guī)定了食品經(jīng)營者的進貨查驗義務(wù)，同時也規(guī)定了其與進貨查驗相關(guān)的義務(wù)。該法條所規(guī)定的義務(wù)僅僅圍繞進貨查驗義務(wù)而展開，并未涉及此方面之外的義務(wù)。

　　食品安全法第四條第二款規(guī)定：“食品生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當依照法律、法規(guī)和食品安全標準從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，保證食品安全，誠信自律，對社會和公眾負責(zé)，接受社會監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。”該法條所規(guī)定的義務(wù)主體除食品生產(chǎn)者之外，顯然也包括了食品經(jīng)營者。

　　實務(wù)操作中，食品經(jīng)營者需要將食品與合格證明相結(jié)合進行審驗。食品經(jīng)營者如果僅查驗供貨者的相關(guān)許可證及合格證明，但是對食品本身是否存在違反食品安全法或食品安全標準的情況未進行檢驗，顯然并不能實現(xiàn)對食品安全的有效管控。食品安全法第一百三十六條所規(guī)定的“食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進貨查驗等義務(wù)”不僅包括進貨查驗義務(wù)，還包括查驗所購入食品是否存在違反食品安全法及食品安全標準的情況。而此方面的操作往往為食品經(jīng)營者所忽略。實務(wù)中許多食品經(jīng)營者往往也怠于對所購進食品的食品安全標準情況進行仔細核對。其實這也是當前我國食品安全管理難題方面至今難以突破的原因之一。

二、有效證明對涉案食品違反食品安全標準并不知情

　　食品經(jīng)營者對違反食品安全標準不知情指的是食品經(jīng)營者由于物質(zhì)條件或技術(shù)條件無法對食品進行抽樣檢驗或做其他更進一步的判斷，導(dǎo)致無法獲悉食品不符合相關(guān)標準的情況。此種不知情指的是對食品不達標不知情，而非對食品安全法及相關(guān)標準不知情。

　　例如某食品配料中已經(jīng)明確標注添加了法律規(guī)定禁止加入的非食品原料或者添加了違法添加的食品添加劑，雖然出廠合格證明中仍然認定其為合格，則其仍然屬于不符合食品安全標準的食品。當然對于食品標簽及其他外部相關(guān)進貨中沒有體現(xiàn)，而實際該食品違反了食品安全標準，由于食品經(jīng)營者并不具備上述檢驗?zāi)芰?，因此屬于食品?jīng)營者并不知情的情況。

　　不得不提的是，由于客觀上食品種類多種多樣，國家出臺的關(guān)于食品的法律法規(guī)及相關(guān)政策文件等也是出自多個部門。我國食品經(jīng)營者經(jīng)營食品的專業(yè)水平并不高。諸多小規(guī)模的食品經(jīng)營者對自己所經(jīng)營食品應(yīng)當符合何種食品安全標準及應(yīng)當遵守的相關(guān)法律法規(guī)往往并不了解。由此導(dǎo)致很多食品經(jīng)營者在被食品監(jiān)管部門認為其應(yīng)當具備的食品安全法律常識，食品經(jīng)營者卻一無所知。即便形成訴訟，行政主體與行政相對人之間爭議的焦點之一往往也是食品經(jīng)營者是否有義務(wù)獲悉某方面的專業(yè)食品標準方面的知識。

三、食品經(jīng)營者能夠如實說明進貨來源

　　明確的進貨來源是實現(xiàn)食品可追溯的關(guān)鍵。而進貨查驗義務(wù)中要求食品經(jīng)營者留存供貨者相關(guān)許可證件及合格證明的原因也是為了能夠更加高效的追究供貨者的違法責(zé)任。實務(wù)中存在食品經(jīng)營者所留存的相關(guān)證件與實際供貨人不符的情況。如果食品經(jīng)營者明知留存的相關(guān)證件與事實不符仍然按照上述材料提供進貨來源的，不屬于可以免責(zé)的法定情形。

　　食品經(jīng)營者通過已經(jīng)完全履行進貨查驗義務(wù)主張不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的行政處罰責(zé)任的，其一方面應(yīng)當進貨查驗義務(wù)的范圍進行充分了解；另一方面應(yīng)當盡可能提高自己對所經(jīng)營食品相關(guān)標準及法律法規(guī)的掌握，提升自己的食品安全管理水平。尤其對于后者而言，食品經(jīng)營者設(shè)有法律風(fēng)險控制部門的，更應(yīng)當特別加強食品安全法律法規(guī)及所經(jīng)營食品的相關(guān)安全標準的學(xué)習(xí)，提高此方面的實務(wù)操作能力。

　　除上述內(nèi)容以外，我省在處置這2批次不合格食品時還援引了《陜西省食品藥品行政處罰自由裁量權(quán)適用規(guī)則（試行）》及《陜西省食品藥品行政處罰自由裁量基準（食品篇）（試行）》這兩條我省地方法規(guī)考量處罰力度。