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宋烈：德國(guó)法學(xué)家薩維尼提出:“法律自公布之日起，即與時(shí)代漸行漸遠(yuǎn)?！狈墒且环N不斷完善的實(shí)踐，任何法律的制定都有其缺陷。有句俗語(yǔ)是這樣說(shuō)的，人情與法理之間的關(guān)系:“合情不一定合理，合理不一定合法”，法律解決的是一個(gè)底線問題，用法律守住底線，再用國(guó)情、道德進(jìn)一步要求，而不是靠法律解決所有問題。再說(shuō)執(zhí)法者的概念，執(zhí)法者是法律的執(zhí)行者，是法律尊嚴(yán)的捍衛(wèi)者。法律的力量在于社會(huì)的信仰，法律的尊嚴(yán)在于實(shí)施與執(zhí)行，否則法律將形同虛設(shè)。所以，作為執(zhí)法者不便于去評(píng)判法律的優(yōu)劣，而應(yīng)該準(zhǔn)確理解法律的內(nèi)涵與外延，做到執(zhí)法有據(jù)，裁量有度。

　　比如，“食品安全法”是我們市場(chǎng)監(jiān)管人員在查辦食品安全案件的基本法律，但是在實(shí)踐中除了定性處罰，還有一個(gè)重要的詞叫“自由裁量”，也就是自由裁量權(quán)規(guī)則或者基準(zhǔn)的適用。這就考量了執(zhí)法者對(duì)食品安全法的立法原則與宗旨的理解，是否能把握好法律的內(nèi)涵精神與外延邊界，真正作出“過罰相當(dāng)”的合理裁決。

　　關(guān)于行政處罰自由裁量，對(duì)基層執(zhí)法者的專業(yè)要求是比較高的，很多地方也針對(duì)自由裁量權(quán)的適用制定了相關(guān)規(guī)定。比如國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局也在年初發(fā)布了《市場(chǎng)監(jiān)管總局關(guān)于規(guī)范市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰裁量權(quán)的指導(dǎo)意見》，進(jìn)一步規(guī)范市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰行為，保障市場(chǎng)監(jiān)管部門依法行使行政處罰裁量權(quán)，保護(hù)自然人、法人和其他組織的合法權(quán)益。

宋烈：所謂的“職業(yè)打假人”這個(gè)措辭其實(shí)是不準(zhǔn)確的。在我看來(lái)，我們的市場(chǎng)監(jiān)管人員，有組織領(lǐng)導(dǎo)、身著制服、手持執(zhí)法證，通過一系列執(zhí)法稽查手段，打擊不符合法律、法規(guī)或食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，我們才是真正的“職業(yè)打假人”。問題中提到的這一類人，更確切的稱呼應(yīng)該是“職業(yè)索賠人”或是“職業(yè)舉報(bào)人”。

　　任何事物都有兩面性，“職業(yè)索賠人”也不例外。一方面，雖然“職業(yè)索賠人”通常的落腳點(diǎn)是獲得高額的賠償，但是如果他們投訴舉報(bào)的問題是客觀存在的，則客觀凈化了市場(chǎng)。

　　比如青島中級(jí)人民法院的一個(gè)民事判決書中說(shuō)道：“每一起消費(fèi)者針對(duì)經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品的行為提起的訴訟，都會(huì)或多或少促進(jìn)經(jīng)營(yíng)者更加重視食品安全，促使消費(fèi)者更加關(guān)注食品安全，進(jìn)而使法律的規(guī)定得到進(jìn)一步落實(shí)。當(dāng)所有的消費(fèi)者都覺醒了，都成為潛在的打假者，那么制假、售假的行為就失去了市場(chǎng)。沒有了制假、售假行為，打假現(xiàn)象自然而然就消失了”。

　　另一方面，不可否認(rèn)的是這些“職業(yè)索賠人”的大量投訴舉報(bào)使當(dāng)前緊缺的行政資源、司法資源更加捉襟見肘。“職業(yè)索賠人”更多聚焦的是食品標(biāo)簽問題，其次是食品過期問題，而真正對(duì)食品安全危害更大的非法添加、有毒有害這類問題，涉足很少。如果我們有限的執(zhí)法資源需要更多的去解決這些標(biāo)簽問題時(shí)，就很少有精力、人力、財(cái)力去解決對(duì)公眾生命健康有更多影響的食品安全問題。

　　今年市場(chǎng)監(jiān)管總局正式實(shí)施了《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》，對(duì)不以消費(fèi)為目的的購(gòu)買行為人的投訴和舉報(bào)分離，反映的違法事實(shí)堅(jiān)決查處，但是投訴不予受理，這樣去制衡惡意索賠。而對(duì)正常消費(fèi)者的投訴，盡量通過行政調(diào)解手段去制止紛爭(zhēng)，緩解消費(fèi)者與商家的矛盾。同時(shí)，市場(chǎng)監(jiān)管部門也加大力氣加強(qiáng)食品安全監(jiān)管，擠壓“職業(yè)索賠人”的牟利空間，加強(qiáng)法律宣傳，引導(dǎo)市場(chǎng)主體落實(shí)主體責(zé)任，規(guī)范企業(yè)經(jīng)營(yíng)行為，從而避免在生產(chǎn)、銷售環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題。

宋烈：首先，我要說(shuō)這起事件爆發(fā)初期，很多媒體就把“大頭娃娃”做關(guān)鍵字眼報(bào)道，和當(dāng)年的“三鹿”奶粉導(dǎo)致的“大頭娃娃”事件掛鉤，這其實(shí)是兩回事。當(dāng)年是一個(gè)徹底的劣質(zhì)奶粉事件，而今年湖南這起“蛋白固體飲料”事件其實(shí)在本質(zhì)上和奶粉并無(wú)關(guān)系。此次事件是經(jīng)銷商為擴(kuò)大產(chǎn)品銷售，對(duì)產(chǎn)品性能作夸大宣傳的欺詐、誤導(dǎo)消費(fèi)事件。目前沒有發(fā)現(xiàn)涉案食品質(zhì)量安全問題。

　　國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局針對(duì)本次事件也及時(shí)發(fā)布了《關(guān)于開展固體飲料、壓片糖果、代用茶等食品專項(xiàng)整治的通知》，對(duì)企業(yè)名稱中含有“生物、科技、醫(yī)藥、營(yíng)養(yǎng)”等字樣，獲證類別為飲料、糖果、果凍、代用茶、茶制品、其他酒、蜜餞、水果制品、水產(chǎn)制品和其他食品的食品生產(chǎn)者及委托生產(chǎn)者，以及母嬰店、醫(yī)院及其附近的食品銷售單位、相關(guān)食品生產(chǎn)者直銷網(wǎng)點(diǎn)、線上銷售渠道以及面向老年、病弱群體的“保健”類店鋪等食品經(jīng)營(yíng)者，進(jìn)行重點(diǎn)檢查。

　　其次，通知中提到的壓片糖果、固體飲料和代用茶這類特殊劑型的產(chǎn)品一直是我們監(jiān)管的重點(diǎn)。比如壓片糖果、固體飲料這類產(chǎn)品常常通過特殊包裝、產(chǎn)品劑型等形式來(lái)打“擦邊球”，走虛假宣傳的的路子?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》明確規(guī)定對(duì)其商品作虛假或引人誤解的商業(yè)宣傳，或通過組織虛假交易等方式幫助其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳的，由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，處二十萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處一百萬(wàn)元以上二百萬(wàn)元以下的罰款，可以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　據(jù)悉，湖南愛嬰坊母嬰店存在“對(duì)其商品作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，將‘倍氨敏’宣稱為奶粉進(jìn)行銷售”的行為，當(dāng)事人承認(rèn)通過虛假宣傳誤導(dǎo)消費(fèi)者的事實(shí)。5月28日，永興縣市場(chǎng)監(jiān)管局向愛嬰坊母嬰店下達(dá)《行政處罰決定書》，責(zé)令其立即停止虛假宣傳行為，頂格處以罰款200萬(wàn)元。此外，代用茶也常出現(xiàn)非法添加的情形，例如2017年廣西南寧就查處了“黑骨藤長(zhǎng)壽茶”等多種代用茶添加西藥的案件，涉案金額達(dá)十幾萬(wàn)元。最終，當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門吊銷了違法生產(chǎn)者的食品生產(chǎn)許可證，對(duì)其涉嫌犯罪的行為已移送司法機(jī)關(guān)處理。

　　當(dāng)然，監(jiān)管部門除了加大打擊力度，還應(yīng)該加強(qiáng)普法宣傳教育的力度。比如針對(duì)保健食品，市場(chǎng)監(jiān)管總局發(fā)布了《保健食品標(biāo)注警示用語(yǔ)指南》，要求保健食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者在標(biāo)簽專門區(qū)域醒目標(biāo)示“保健食品不是藥物，不能代替藥物治療疾病”等內(nèi)容，且警示用語(yǔ)區(qū)應(yīng)當(dāng)位于最小銷售包裝包裝物（容器）的主要展示版面，所占面積不應(yīng)小于其所在面的20%，使用黑體字印刷。新修訂的《食品安全法實(shí)施條例》也明確規(guī)定，禁止利用包括會(huì)議、講座、健康咨詢?cè)趦?nèi)的任何方式對(duì)食品進(jìn)行虛假宣傳。食品安全監(jiān)督管理部門發(fā)現(xiàn)虛假宣傳行為的，應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)處理。同時(shí)，監(jiān)管部門可以通過下社區(qū)、進(jìn)校園等多種形式對(duì)食品安全普法教育宣傳，讓公眾盡可能多的了解食品安全知識(shí)。

宋烈：我給自己的狀態(tài)有這樣一個(gè)定位——“視工作為娛樂”，我覺的食品安全這個(gè)領(lǐng)域很有意思，鉆研這些監(jiān)管相關(guān)的法律法規(guī)，常常能帶給我非凡的樂趣，所以我就很樂于去學(xué)習(xí)、去思考。我自身的一些辦案經(jīng)歷，相關(guān)平臺(tái)的資料，與行業(yè)專家的互動(dòng)交流都能使我不斷加強(qiáng)自身的專業(yè)素養(yǎng)，再加上后來(lái)去全國(guó)各地交流培訓(xùn)，和學(xué)員們一起討論案例，分享觀點(diǎn)，慢慢的我的知識(shí)體量就積累起來(lái)了。

　　工作過程中，我關(guān)注到我們這個(gè)領(lǐng)域的很多相關(guān)的公眾號(hào)都是以資訊為主，針對(duì)我們基層的執(zhí)法人員中碰到的具體案例的分享平臺(tái)比較少，我就自己做了公眾號(hào)——“食藥法制”，把自己日常工作中碰到的案例和觀點(diǎn)分析通過平臺(tái)進(jìn)行分享，傳遞自己的聲音給監(jiān)管同仁。

　　我曾就?？谑芯植檗k的一起生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品一案有關(guān)定性處罰依據(jù)提出質(zhì)疑，并專門撰文發(fā)表，引起了廣大監(jiān)管同仁的關(guān)注。據(jù)悉，該局針對(duì)文章中闡述的事實(shí)與理由專門組織辦案人員進(jìn)行了討論、復(fù)盤。去年，總局執(zhí)法稽查局征集食品安全典型案例，?？谑芯稚蠄?bào)了另一同類型案例，我注意到該案定性處罰等基本吸納了我文章中的觀點(diǎn)。

　　當(dāng)然，除了這種知識(shí)的輸出，也有觀點(diǎn)的交流碰撞。比如去年年初，上海的兩個(gè)區(qū)局發(fā)布了針對(duì)雞蛋中同一獸藥殘留不合格的處理通告，但是兩個(gè)區(qū)局的定性處罰結(jié)果卻截然不同。當(dāng)時(shí)我就寫了一篇文章稱之為“魔都之魔性處罰”，后來(lái)寶山區(qū)的同志就針對(duì)我的觀點(diǎn)進(jìn)行了回應(yīng)，我也又寫了篇文章回應(yīng)他的反駁文章。這些有來(lái)有往的交流過程，都讓我不斷的成長(zhǎng)。

宋烈：以我長(zhǎng)期從事食品執(zhí)法稽查與政策法規(guī)的研究實(shí)踐來(lái)說(shuō)，執(zhí)法是一門藝術(shù)，包括語(yǔ)言的藝術(shù)、文字的藝術(shù)、暴力的藝術(shù)、程序的藝術(shù)。而想把一個(gè)藝術(shù)化的東西做好，絕不是一朝一夕的事。我國(guó)的食品安全法律法規(guī)在不斷發(fā)展，食品安全監(jiān)管機(jī)構(gòu)也在不斷改革，基層食品監(jiān)管人員也在不斷發(fā)展和流動(dòng)，其業(yè)務(wù)素養(yǎng)和執(zhí)法自信依然有較大的提升空間。

　　我們可以看到很多基層執(zhí)法人員在執(zhí)法辦案方面，還沒有形成統(tǒng)一權(quán)威的局面，常常出現(xiàn)“同案不同罰”的現(xiàn)象。所以，我就提出基層人員要提升執(zhí)法素養(yǎng)，增強(qiáng)執(zhí)法自信，要知道法規(guī)的邊界在哪里，哪些可以做，哪些不能做，在落實(shí)食品藥品監(jiān)管的“四個(gè)最嚴(yán)”要求中，要敢于亮劍，做出有力量的執(zhí)法。通過不斷的法律宣傳，讓廣大食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者知道什么可為、什么不可為，有尊嚴(yán)的去從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

　　除了分享我平日遇到的案例，以案釋法，我的公眾號(hào)也會(huì)推送一些我們監(jiān)管人員的工作成果和感悟。比如疫情期間，我們的市場(chǎng)監(jiān)管人員也和醫(yī)護(hù)人員一樣，一開始就取消了休假，24小時(shí)連軸轉(zhuǎn)的投入到疫情防控工作中，開展了“保價(jià)格、保質(zhì)量、保供應(yīng)”系列活動(dòng)。當(dāng)時(shí)，我就在公眾號(hào)上第一時(shí)間推送了來(lái)自河南基層監(jiān)管同仁創(chuàng)作的小詩(shī)——《致敬市場(chǎng)監(jiān)管人》，表達(dá)了我們市監(jiān)人的抗疫日常，引發(fā)了全國(guó)市場(chǎng)監(jiān)管人員及其家屬好友的共鳴，紛紛留言、點(diǎn)贊、轉(zhuǎn)發(fā)，該文閱讀量高達(dá)34萬(wàn)人次，留言1000余人次。特別是全國(guó)各地的市場(chǎng)監(jiān)管人在文末留言，分享他們的抗疫故事，給全國(guó)的市場(chǎng)監(jiān)管人極大的鼓舞，這也是能讓我們執(zhí)法者更有力量的內(nèi)容。

　　接下來(lái)，在時(shí)間和精力允許的情形下，我計(jì)劃進(jìn)一步對(duì)公眾號(hào)優(yōu)化，分為“應(yīng)用、案例、守望”三個(gè)模塊構(gòu)建內(nèi)容。應(yīng)用模塊主要展現(xiàn)食品安全執(zhí)法辦案涉及的相關(guān)法規(guī)依據(jù)；案例模塊主要推送疑難典型案例及評(píng)析文章；守望模塊主要宣傳食品安全監(jiān)管工作的事例、故事等。通過公眾號(hào)，傳遞出更多正能量的聲音，宣傳、普及食品安全知識(shí)，讓執(zhí)法者有力量，讓守法者有尊嚴(yán)，共同為維護(hù)食品安全而盡一份社會(huì)責(zé)任。